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商标法及其实施条例修改后扩大了商标权的主体范围，赋予了国内自然人申请商标注册的权利，取消了过去对经营范围及药品、烟草、报刊杂志商标所需特殊要求的限制，同时允许共有商标注册申请。在我国申请商标注册的申请人按所属国可以分为两种：国内申请人与国外申请人。

（一）国内申请人主要有以下几种情况

自然人是人在法律上的称谓。根据《民法通则》的规定，自然人即公民。公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。也就是说任何中华人民共和国公民都有权利申请商标注册；当然了，法律另有规定的除外。

《民法通则》中“法人”的定义是这样的：具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人包括：企业法人，机关、事业单位和社会团体法人。

其他组织是指不具有法人资格的企业、事业单位和社会团体等组织。

（二）外国申请人

根据《商标法》第十七条、第十八条的规定，外国人或者外国企业按照其所属国和我国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者按对等原则，可以在我国申请商标注册。对于在中国有经常居所或者营业所的外国人或者外国企业，办理申请手续时视同国内申请人；但在中国没有经常居所或者营业所的外国人或者外国企业，则应当委托国家认可的具有商标代理资格的组织代理。

有一点需要注意，尽管商标法中只提到外国人或者外国企业可以依据相关规定在我国申请商标注册，但实践中，外国其他组织同样可以申请。

（三）共同申请人

除了单一申请人外，根据《商标法》第五条的规定，两个以上的自然人、法人或者其他组织可以共同向商标局申请注册同一商标，共同享有和行使该商标专用权，共同申请人中可以全部是国内申请人或全部国外申请人，也可以既有国内申请人，也有国外申请人。

实践中，在我国商标局申请注册商标和办理其它相关事项，办理手续的，港澳地区以及台湾地区的申请人是参照“外国申请人”办理的。

商标上的假冒，一般指假冒者在自己制作或销售的商品上，冒用他人享有专用权的商标。商标反向假冒有两种表现形式：一是显性反向假冒，即去掉他人商标，换上自己的商标将商品再行销售；二是隐性反向假冒，即去掉他人商标，在无商标的情况下进行销售。商标反向假冒行为在客观上表现为向他人虚假地表示商品的真实来源，其实质是一种商标侵权行为。

我国修改后的商标法第五十二条明确规定：“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：……（四）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的。”可见，我国法律仅规定了更换商标这种显性的商标反向假冒行为，对于去除、覆盖原商品商标后再次出售的隐性反向假冒行为，则没有予以规范。

然而，实践中已出现这类商标隐性反向假冒行为。有这样一个案例：原告江苏省如皋市印刷机械厂享有“银雉”注册商标专用权，被告如皋市轶德物资有限责任公司从原告用户手中购进“银雉”牌旧胶印机，除去固定在该机器上的铭牌（原告将商标标识同产品技术参数及厂名一起制作成产品铭牌，固定于其生产的胶印机上），进行整修和重新喷漆后，作为自己的产品无标识销售给其他用户。法院认为，被告在商品处于流通中时，拆除商品的商标，直接侵犯了商标权人所拥有的在商品上标识其商标的权利，割断了商标权人和商品使用者之间的联系，终结了商标所具有的市场扩张属性。因此，被告的行为已经构成商标侵权。

我们认为，应加强对商标隐性反向假冒理论的研究，以正确界定商标隐性反向假冒的范围。本文仅探讨商标隐性反向假冒的构成要件。

一、侵权人是销售商或者中间商

根据商标权用尽原则，在界定商标隐性反向假冒时，应将侵权人范围限定于直接使用人之外。

为了保护注册商标与商品之间的对应关系不在商业流通过程中发生异常变动，法律需要禁止商事主体去除商品上的注册商标。需要特别注意的是，在商品流通中可能构成侵权的，不仅有销售商，还包括运输、仓储等中间商。

二、侵权人去除、覆盖商品上的注册商标

在对商标隐性反向假冒行为进行定义时，“去除”和“覆盖”注册商标的情形都应作为对商标所有人的侵权行为在法律中加以规定。因为，如果对“去除”采用文义解释，显然不能包括“覆盖”，但是，覆盖注册商标却能够达到去除注册商标的效果，实际上是去除注册商标的一种方法。将去除和覆盖注册商标并列规定，便于通常理解，也可以避免侵权人的诡辩行为。

在最后认定商标隐性反向假冒时，笔者认为，原告没有必要证明被告上述行为有损害结果。原因是：

（1）被告在商品流通过程中去除或覆盖他人商品上的注册商标，此种行为本身就是一种严重侵害他人商标权的行为，已经造成或者必将造成损害结果是显而易见的；

（2）商标侵权的损害结果是很难举证的，例如，某些案件中虽然存在隐性反向假冒行为，但商标权人的商品销售额持续上涨，难以证明其受到损害；

（3）对于商标侵权的救济方式并不限于损害赔偿，还可以采取停止侵害、排除妨碍、消除影响等方式，而且在许多情况下，采用后面这些救济方式并不要求证明具体的损害结果。

三、侵权人去除、覆盖商品上的注册商标，没有获得商标权人同意

商标权属于财产权的一种，并非与人身不可分离，商标权人可以自由处分其注册商标。他人经过商标权人同意而去除或者覆盖其注册商标的行为即使对商标权人有损害，也不是商标侵权行为，不构成商标隐性反向假冒，因为商标权人有权放弃其全部或者部分商标权益。只有未经商标权人同意而去除或者覆盖其注册商标的行为才可能构成商标隐性反向假冒。

四、商标权人商品的状况没有改变

为了维护消费者的知情权以及商标权人的合法商标权益，需要保证注册商标与商品之间的对应关系能够被消费者正确感知。商标隐性反向假冒割裂了此种对应关系，因此，法律禁止隐性反向假冒行为。法律对商标隐性反向假冒所作出的否定性判断隐含着一个前提假设，即商品在贴上注册商标后到到达直接使用人之前没有发生改变。因为如果商品在到达直接使用人之前已经发生改变，那么严格保护商标与商品之间的对应关系反而可能对商标权人造成损害。例如，某些已经损坏、变质或者功能降低的商品，不但不能实现商标权人的创牌和广告愿望，反而可能使商标权人的声誉遭到贬损。因此，如果商品在到达直接使用人之前已经发生改变，不但没有必要保持商标与改变后的商品之间的对应关系，反倒应当消除此种不正确的对应关系。事实上，商标法在商标权用尽原则的但书条款中，已经赋予了商标权人消除此种不正确对应关系的权利。因此，对商标权人之外的销售商或者中间商而言，去除或者覆盖已经损坏的商品上的注册商标并没有损坏商标权人的利益，不构成商标侵权。由此可见，商标权人商品的状况没有改变应当成为商标隐性反向假冒的必要条件。

我们认为，对于这一条件还有几个问题需要进一步分析。首先，应当从什么角度来对商品的状况进行界定？是从商品的外观来界定，还是从商品的功效来界定，抑或是两者兼而采之？界定商品状况的主要目的，在于使商标权人的商品优势能够得到相应的保护，避免商标隐性假冒行为人非法利用他人的商品优势获取不当利益。因此，应当根据特定商品与其他商品相比最显著的优势来界定商品状况。如果商品的最显著优势是外观漂亮别致，则应当从外观的角度来界定；如果商品的最显著优势是功效更强，则应当从功效的角度来界定；如果商品的外观和功效都有显著优势，则应当从这两个角度来共同界定。其次，商品状况变化到何种程度才能称为“改变”？只有商品的状况变化到一般人认为低劣的水平，才能认为商品状况发生了改变。不能以商品的某种优势是否存在作为衡量标准，否则容易滋生随意去除他人注册商标的行为，也会给商标隐性反向假冒的认定造成困难。再次，如果商品状况向好的方向改变，去除或者覆盖商品上的注册商标是否构成隐性反向假冒？此种情况也应当构成商标隐性反向假冒。因为商品原有的优势是商标权人的贡献，商标权人有权通过其商标继续予以标明，其他人即使对于商品状况的改进有另外的贡献，他们可以在商品上再附加上自己的商标，但不得去除或者覆盖在先商标。

《商标法》第十条：下列标志不得作为商标使用：

（一）同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的；如：中国、中南海

（二）同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外；

（三）同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；如：联合国、WTO、APEC

（四）与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外； 如：3C认证

（五）同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的；

（六）带有民族歧视性的；如：黑鬼

（七）夸大宣传并带有欺骗性的； 如：国酒、极品

（八）有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。如：（公序良俗）王八蛋、超级卖霸 、 九一八、毛泽东、拉登、观音

（九）县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。如：阿里、西湖、朝阳、仙桃（湖北仙桃市）

《商标法》第十一条：下列标志不得作为商标注册：

（一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的；如： 高丽参、502胶水

（二）仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；如： 纯净、好香

（三）缺乏显著特征的。如：过于简单的线条和图形……过于复杂的组合，如果所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。

《商标法》第十二条：以三维标志申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册。

商标法》第十三条：就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。